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淺談契約自由星期的歷史背景及其價(jià)值
論契約自由興起的歷史背景及其價(jià)值。
「內(nèi)容提要」契約自由作為近現(xiàn)代契約法的基本原則，興起于19世紀(jì)。它之所以在19世紀(jì)得到了充分的發(fā)展，原因在于有著特定的歷史背景，即西方各國(guó)逐漸通過(guò)工業(yè)革命確立了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，為交易的自由進(jìn)行提供了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；代議制民主政體的建立為契約自由提供了政治上的保障；人文主義的哲學(xué)思想、自由主義的經(jīng)濟(jì)理論和古典自然法學(xué)說(shuō)為契約自由提供了理論基礎(chǔ)。契約自由作為私法自治的核心內(nèi)容，包括締約自由、選擇契約相對(duì)人自由、確定契約內(nèi)容自由和締約方式自由四個(gè)方面的內(nèi)容，各國(guó)以不同的方式，不同程度地在法律中確立了契約自由原則。契約自由的興起具有如下歷史價(jià)值：第一，使人們擺脫了身份的限制，自由地參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)；第二，進(jìn)一步發(fā)展了人文主義的倫理觀；第三，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展。
「關(guān)鍵詞」契約自由、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、歷史背景、法律價(jià)值
19世紀(jì)是近代私法獲得極大發(fā)展的時(shí)期，無(wú)論是法學(xué)理論，還是立法實(shí)踐，都取得了輝煌的成就，而契約法則是19世紀(jì)私法發(fā)展的核心。關(guān)于這一歷程的特點(diǎn)，正如該世紀(jì)英國(guó)偉大的法律史學(xué)家亨利？梅因（Henry Sumner Maine）爵士所總結(jié)的那樣，“迄今為止，所有進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，都是一個(gè)‘從身份到契約’的運(yùn)動(dòng)”（注：〔英〕亨利？梅因著：《古代法》，沈景一譯，商務(wù)印書(shū)館1959年版，第97頁(yè)。）。契約法被認(rèn)為是中立地迫使雙方履行協(xié)議的法律制度，因而在大多數(shù)情況下契約規(guī)則是任意性的而不是強(qiáng)制性的。雙方當(dāng)事人可以在協(xié)議中自由地變更或排除這些規(guī)則適用于他們的契約。對(duì)于雙方的約定而言，其效力幾乎是絕對(duì)的，即使是國(guó)家意志也不能任意將其改變（注：萬(wàn)群：《美國(guó)契約法理論的歷史發(fā)展及思想淵源》，載梁慧星主編：《民商法論叢》（第6卷），法律出版社1997年版，第434頁(yè)。）。契約自由作為私法的原則，甚至擴(kuò)展到了公法的領(lǐng)域，社會(huì)契約論就是這一運(yùn)動(dòng)的重要結(jié)果。因此，19世紀(jì)的確稱(chēng)得上是一個(gè)“契約的世紀(jì)”。契約自由之所以成為19世紀(jì)法現(xiàn)象的標(biāo)志，是與當(dāng)時(shí)特定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)背景、哲學(xué)、法律思潮密切相關(guān)的。
一、契約自由興起的歷史背景
�。ㄒ唬┦袌�(chǎng)經(jīng)濟(jì)是契約自由興起的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)
經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和變革要求契約為其提供一個(gè)適宜的法律工具。首先，這一法律工具必須給予契約以形式上的自由，這意味著將保證實(shí)現(xiàn)契約交易的必要形式減少到最低限度；其次，契約法必須給予當(dāng)事人自由確定其契約內(nèi)容的權(quán)利；再次，企業(yè)希望以最有效的方式利用生產(chǎn)要素并能合理地運(yùn)用新的方式滿足市場(chǎng)不斷變化的要求，需要自由的契約制度以保證他們能夠選擇合適的方式使其行為最大程度的理性化，從而減少交易費(fèi)用（注：萬(wàn)群：《美國(guó)契約法理論的歷史發(fā)展及思想淵源》，載梁慧星主編：《民商法論叢》（第6卷）法律出版社1997年版，第438頁(yè)。）。由此可見(jiàn)，實(shí)行契約自由是近代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求，同時(shí)契約自由也為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了法律保障，弗里德曼（Friedmann ）更是認(rèn)為契約自由是19世紀(jì)自由放任經(jīng)濟(jì)的奠基石之一（注：Friedmann，Law in a Changing Society（1959），ch.4.）。因此，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是契約自由的運(yùn)作空間，沒(méi)有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，就不可能實(shí)現(xiàn)契約上的自由。
�。ǘ┐h制民主政體是契約自由興起的政治保障
隨著17、18世紀(jì)一系列資產(chǎn)階級(jí)革命在歐美各主要國(guó)家的勝利，第一批近代國(guó)家誕生了。英、美、法等一批資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家先后成立，作為這一系列革命的最為重要的成果，人們紛紛從封建社會(huì)的身份束縛中解脫出來(lái)，代表新生產(chǎn)力的市民等級(jí)掌握了國(guó)家權(quán)力，并依據(jù)社會(huì)契約理論，建立了代議制民主政體。
（三）人文主義的哲學(xué)思想、自由主義的經(jīng)濟(jì)理論和古典自然法學(xué)說(shuō)是契約自由興起的理論基礎(chǔ)
1.人文主義的哲學(xué)思想
2.自由主義的經(jīng)濟(jì)理論
3.古典自然法學(xué)說(shuō)
古典自然法的最根本的特征就在于它是理性主義的。當(dāng)時(shí)的啟蒙思想家們反對(duì)把人當(dāng)作神的奴隸，強(qiáng)調(diào)重新發(fā)掘人以及人的價(jià)值和尊嚴(yán)。因此，自然法是理性的法�；舨妓梗═homsa Hobbs）認(rèn)為，應(yīng)該給予每個(gè)人一定數(shù)量的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)該允許人們進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)從而互相訂立契約，選擇自己的行業(yè)（注：［美］E ？博登海默著：《法理學(xué)-法哲學(xué)及其方法》，鄧正來(lái)、姬敬武譯，華夏出版社1987年版，第46頁(yè)。）。洛克（John Locke）認(rèn)為，法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護(hù)和擴(kuò)大自由。孟德斯鳩（Chales Louis de Montesquieu ）也認(rèn)為人類(lèi)的自由是國(guó)家應(yīng)予實(shí)現(xiàn)的最高目標(biāo)（注：［美］E ？博登海默著：《法理學(xué)-法哲學(xué)及其方法》，鄧正來(lái)、姬敬武譯，華夏出版社1987年版，第53—54頁(yè)。）。同時(shí)，古典自然法還提倡個(gè)人主義，即以個(gè)人為中心，以個(gè)人主義為其價(jià)值觀念。它認(rèn)為個(gè)人是他自己及其能力的擁有者，未經(jīng)個(gè)人同意，社會(huì)沒(méi)有剝奪個(gè)人自由和財(cái)產(chǎn)的任何權(quán)力，國(guó)家應(yīng)當(dāng)盡量不去干涉?zhèn)�人的生活和行動(dòng)的自由。自然法學(xué)說(shuō)中強(qiáng)調(diào)個(gè)性解放、意志自由的思想，是契約自由原則得以興起的法哲學(xué)基礎(chǔ)。
二、契約自由的實(shí)定法分析
契約自由不僅僅是啟蒙思想家們向封建和宗教統(tǒng)治宣戰(zhàn)的工具，也不僅僅是法學(xué)家們的字面游戲，更重要的是它在19世紀(jì)被各國(guó)立法及司法實(shí)踐普遍接受而成為一項(xiàng)實(shí)定法上的基本原則。
《法國(guó)民法典》第1134條規(guī)定：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力。前項(xiàng)契約，僅得依當(dāng)事人相互的同意或法律規(guī)定的原因取消之。前項(xiàng)契約應(yīng)以善意履行之�！边@是各國(guó)立法例中關(guān)于契約自由的最為典型的規(guī)定，它確認(rèn)了契約是當(dāng)事人之間意思的產(chǎn)物，并將契約提升到相當(dāng)于法律的地位，從而將契約視為當(dāng)事人為自己制定的法律。任何人，包括法官都沒(méi)有權(quán)力對(duì)契約進(jìn)行修改，即使契約內(nèi)容嚴(yán)重失衡，法官也不能改變當(dāng)事人的約定。變更或解除契約只能通過(guò)兩種途徑來(lái)予以實(shí)現(xiàn)：一是契約當(dāng)事人的相互同意，二是法律直接規(guī)定的事由。該法典第1156條規(guī)定：“解釋契約時(shí)，應(yīng)尋求締約當(dāng)事人的共同意思，而不拘泥于文字�！边@是關(guān)于契約解釋的一條重要規(guī)則，即探求真意原則。根據(jù)這一原則的要求，法官在解釋契約內(nèi)容時(shí)只能探究當(dāng)事人的真實(shí)意思。如果契約條款晦澀、模糊或不完整，法官不能夠根據(jù)自己的判斷，使契約產(chǎn)生自認(rèn)為最公正、最實(shí)用的效果，而只能夠讓契約產(chǎn)生最可能符合當(dāng)事人意思的效果（注：尹田：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第16頁(yè)。）�！斗▏�(guó)民法典》的這一規(guī)定同樣是契約自由的體現(xiàn)，它將當(dāng)事人的意思置于至高無(wú)上的地位，即使他們并沒(méi)有在契約中清晰地表達(dá)出自己的真意，法官也無(wú)權(quán)為其確定一個(gè)公正的方案，而只能煞費(fèi)心思地去尋找當(dāng)事人想在契約中表現(xiàn)出來(lái)的意思。由此可以看出，契約自由在這部法典中得到了充分的體現(xiàn)，從而使得《法國(guó)民法典》成為近代體現(xiàn)自由主義與個(gè)人主義思想立法的楷模。
在美國(guó)，契約自由被看作是受正當(dāng)司法程序保護(hù)的自由的基本組成部分，從而在法律上表現(xiàn)出了對(duì)個(gè)人意思自治從未有過(guò)的重視。法律的目標(biāo)旨在提供法律手段、法律程序和法律強(qiáng)制力，以創(chuàng)立一個(gè)保護(hù)合理愿望的結(jié)構(gòu)（注：［美］伯納德？施瓦茨著：《美國(guó)法律史》，王軍等譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1990版，第131頁(yè)。）。 深受古典自然法思想和自由主義哲學(xué)思潮影響的美國(guó)的法官們認(rèn)為，前者意味著人人都具有締結(jié)契約的不可剝奪的權(quán)利，而后者則意指每個(gè)人都應(yīng)有完全的自由訂立反映其自由意志的契約。因此，法律應(yīng)給予人們締約的自由，政府的唯一合法職能是使由私人契約創(chuàng)設(shè)的義務(wù)得到強(qiáng)制的執(zhí)行，即法律只有在契約一方當(dāng)事人不履行契約致使另一方受到損害時(shí)，才能以強(qiáng)制手段保護(hù)受害一方。契約自由組成了公法和私法的連接點(diǎn)，這一原則甚至被認(rèn)為是憲法所規(guī)定的公民自由原則的一個(gè)重要組成部分。美國(guó)最高法院在1897年奧爾蓋耶訴路易斯安那州案判決中聲稱(chēng)，憲法第14條修正案所提到的自由包括了公民締結(jié)所有能夠成為適當(dāng)?shù)�、需的和必不可少的契約的自由（注：［美］伯納德？施瓦茨著：《美國(guó)法律史》，王軍等譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1990版，第133頁(yè)。）�？傊�，在美國(guó)， 契約自由支配了全部的法律，法律的存在不僅是為了保證自由締約權(quán)不受其他的侵害，更重要的是保證不受來(lái)自社會(huì)和政府的侵害。法律不能對(duì)締約的能力加以限制，因?yàn)檫@種能力是自然本身所賦予的。
三、對(duì)契約自由歷史價(jià)值的評(píng)價(jià)
契約自由作為私法中最具魅力的法律原則，是在19世紀(jì)特定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)背景、人文主義哲學(xué)思潮、自由主義經(jīng)濟(jì)學(xué)理論和古典自然法學(xué)說(shuō)的合力下興起的。它一經(jīng)產(chǎn)生，便以其巨大的力量影響著整個(gè)世界，對(duì)人們擺脫身份的束縛、發(fā)展人文主義倫理觀和促進(jìn)資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都起到了不可替代的作用。
契約自由進(jìn)一步發(fā)展了人文主義的倫理觀。如前所述，契約自由的重要理論源泉就是在啟蒙運(yùn)動(dòng)中興起的人文主義倫理思想，而人文主義所體現(xiàn)的尊重人的自由與權(quán)利的觀念在契約自由中得到了徹底的貫徹。
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